證據(jù)登記保存措施作為一項具體行政行為,是在交通運輸執(zhí)法領域實踐過程中經(jīng)常行使的一項重要權責,因交通運輸執(zhí)法領域范圍廣,案情時常重大復雜、社會危害性大、涉及行政相對人權利的約束和管理,如何務實、正確理解和依法行使證據(jù)登記保存這一法律賦予的職責,成為我們今后加強依法行政、實現(xiàn)社會公平正義、維護交通運輸市場的良好秩序的重要抓手和關鍵。
一、實施證據(jù)登記保存的法律適用條件
我國《行政處罰法》第三十七條第二款規(guī)定,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,經(jīng)行政機關負責人批準,可以先行登記保存,并應當在七日內及時作出處理決定,在此期間,當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據(jù);交通運輸部《交通行政處罰行為規(guī)范》第二十條規(guī)定,在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,交通行政執(zhí)法機關可以對與涉嫌違法行為有關的證據(jù)采取先行登記保存措施。
證據(jù)先行登記保存的特征如下:一、證據(jù)面臨可能滅失或以后難以取得的情況;二、經(jīng)行政機關負責人批準;三、需在7日內作出處理決定;四、當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據(jù)。
在執(zhí)法實踐中理應注重幾點:一是證據(jù)先行登記保存并不是行政調查措施的必要程序。只有在證據(jù)面臨可能滅失或以后難以取得的情況下,執(zhí)法人員方可采取該措施。如案情較簡單清楚,可采取調查筆錄、視聽資料和勘驗筆錄等形式去收集、證明和認定行政管理相對人的違法事實,不必非要采取證據(jù)先行登記保存的方式。二是保存的對象必須與案件的查處的違法行為具有直接的關聯(lián)性。如實踐中發(fā)現(xiàn)當事人沒有取得從業(yè)資格證上崗作業(yè)的,對車輛的道路運輸證采取了證據(jù)登記保存措施。道路運輸證本身是車輛的證件,與本案從業(yè)人員并無直接的關聯(lián)性,因此在實踐中減少對非關聯(lián)性涉案物品的證據(jù)登記,成為往后須考慮的問題。三、證據(jù)登記保存原則上就地保存,否則不存在在保存期間當事人或者有關人員不得銷毀或者轉移證據(jù)一說,但是在執(zhí)法實踐中,就地保存困難或者確有必要的條件下,也可以采取異地保存,確保保存的實效性,當前在司法實踐中對異地保存也得到廣泛認可。
二、證據(jù)登記保存到期后的處置和注意事項
我國《行政處罰法》第三十七條第二款對于證據(jù)登記保存七日到期后作出概括性規(guī)定,交通運輸部《交通行政處罰行為規(guī)范》第二十二條對此作出較為明確規(guī)定: 對于先行登記保存的證據(jù),交通行政執(zhí)法機關應當在7日內采取以下措施,并制作《證據(jù)登記保存處理決定書》:(一)根據(jù)情況及時采取記錄、復制、拍照、錄像等證據(jù)保全措施;(二)需要鑒定的,及時送交有關部門鑒定;(三)違法事實成立,應當予以沒收的,作出行政處罰決定,沒收違法物品;(四)違法事實不成立,或者違法事實成立但依法不應當予以查封、扣押或者沒收的,決定解除先行登記保存措施。逾期未作出處理決定的,先行登記保存措施自動解除。實踐中理應注意:一是嚴格按照時限予以處理。特別是出現(xiàn)逾期未作出處理決定的,雖然法律規(guī)定先行登記保存措施自動解除,原先所作的證據(jù)登記保存行為過期失效,但因此超期未主動解除的,造成當事人損失的,執(zhí)法機關承擔賠償責任。二是禁止重復證據(jù)登記保存,證據(jù)保存登記只有7日,沒有延長或者解除后重新登記的規(guī)定,重復登記屬于違法行政行為。
三、證據(jù)登記保存措施的法律屬性分析
證據(jù)登記保存措施法律屬性,直接決定了其是否可訴或者被行政復議。理論界和實踐中對此并沒有直觀的論斷,目前我國法律法規(guī)還是沒有對此作出明確的界定。結合法律和執(zhí)法實踐,從站在充分維護當事人合法權利和對權利救濟的角度考慮,其法律性質理應是可以訴的具體行政行為。一是證據(jù)登記保存措施實質是將涉案物品脫離了行政相對人的掌控外,并失去控制、使用、和占有權利,實質是對當事人的行使物品的絕對權利造成的影響。據(jù)此,對當事人的權利造成實質性影響的具體行政行為理應為可訴的行政行為。二是實現(xiàn)當事人權利救濟的有效保障。當事人在接受涉案物品證據(jù)登記保存,如發(fā)生因錯誤證據(jù)保存而產(chǎn)生損失,例如登記保存對象錯誤、保存的證據(jù)不存在可能滅失或者以后難以取得的情形,因保管不當發(fā)生物品變質損毀等情形的,若無對該行政措施賦予權利救濟,當事人的合法權利將無法得到充分保障,亦無法實現(xiàn)社會公平正義。三是提高依法行政的倒逼舉措。執(zhí)法實踐中通過對執(zhí)法機關的具體行為納入法律更嚴格監(jiān)督范圍,有利于督促執(zhí)法者在行使職權時更加審慎和盡責。
四、證據(jù)登記保存規(guī)定“七日”的理解分析
對該“七日”該作如何時理解執(zhí)法實踐中爭議較大。我國《行政處罰法》對于該“七日”并未作出屬于“工作日”還是“自然日”的界定。交通運輸部《交通行政處罰行為規(guī)范》第七十七條 本規(guī)范所稱日,是指“工作日”。但注意的是,該規(guī)范只有指導性意義,沒有法律效力。無權對七日的屬性進行解釋,有權解釋只有人大的立法解釋和最高院的司法解釋,目前并無有效的法律解釋進行解釋,但并不妨礙對該七日的屬性進行法理上的分析。
該七日應如何理解,事關執(zhí)法程序之對錯,廣大交通運輸執(zhí)法人員也十分關注。如果按工作日計算,執(zhí)法機關操作時就能直接將七日內所包含的法定休假日、節(jié)假日予以剔除,增加了操作時間空間。如果按自然日計算,那有可能導致行政機關工作上操作困難,例如在國慶節(jié)假日前一天所采取證據(jù)登記保存措施,到了節(jié)后第一天就到期了。
我國《行政復議法》第四十條規(guī)定:行政復議期間的計算和行政復議文書的送達,依照民事訴訟法關于期間、送達的規(guī)定執(zhí)行”。“本法有關行政復議期間有關五日、七日的規(guī)定是指工作日,不含節(jié)假日”。《行政許可法》第八十二條規(guī)定:本法規(guī)定的行政機關實施行政許可的期限以工作日計算,不含法定節(jié)假日”。上述法律均屬于我國行政法體系重要組織部分,其規(guī)定應保持一致性。故認為該“七日”應屬于工作日。
綜合交通部《交通行政處罰行為規(guī)范》之七十七條明確規(guī)定,我們對七日理解為工作日更具備現(xiàn)實可操作性。但不管按七個工作日還是自然日計,交通運輸執(zhí)法機關均應審慎執(zhí)法,把好執(zhí)法程序,防止出錯。